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金融危机下被迫停工 施工企业如何进行索赔

发布时间:2017年11月22日 来源:长沙建筑工程律师     http://www.jzgwbscls.com/

由于目前房地产市场的低迷形势和开发商对未来经济走势的悲观判断,上海、广州、深圳等地的部分工程项目已经被迫停工。面对此次金融危机引发的工程项目停工,施工企业应如何进行索赔以维护自身的利益下面笔者结合自己亲身办理的案件作一论述。

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案例:某施工企业窝工损失索赔失败案

2005年10月5日,某施工企业与a公司签订《总包工程合同》一份,约定:由施工企业承接a公司大卖场的装饰安装工程,工期为60天,包工包料,施工企业应向a公司提供施工进度计划、形象进度表和施工组织设计、日报表等供a公司审核。同年11月,在完成了过半工程量后,a公司通知施工企业暂停施工,等待复工通知。后双方于2006年5月29日签订了《关于某大卖场总包工程终止施工的协议》,约定:原签订的总包工程合同终止,已完成工程量在施工企业提供完整正确的资料后由a公司审核并付款。窝工时间自2005年11月15日2006年4月12日,窝工损失另行协商。后双方对已完成工程量委托审计部门审计并结清相关款项。双方未对窝工损失协商一致,施工企业起诉至法院要求a公司承担窝工损失320万元。施工企业提供了其自制的窝工期间支付的工人、管理人员工资明细及名单、自制的机械停机费清单、自制的项目部办公设备停工折旧损耗清单、房屋租赁合同及相关付款凭证、脚手架和扣件租赁合同作为证据证明其损失。法院受理后,a公司委托我们代理其应诉,施工企业提出要求审价,我们表示坚决反对,理由是施工企业提供的证据材料不具有真实性,原因在于施工企业在起诉前,其曾经就窝工等损失提出两次索赔,一次索赔500多万元并附一套索赔证据材料,后来,a公司认为索赔不实后,施工企业又一次提出索赔400多万元并附另一套索赔证据材料,而起诉时索赔数额为320万元,施工企业再次提供了一套索赔证据材料,三次索赔数额不同,三套索赔证据材料均不相同,显然,这三套证据材料均不具有真实性。后来法院采纳了我们的意见,即认定施工企业起诉证据材料即索赔证据材料不具有真实性,判决仅支持了施工企业20余万元的索赔请求。

该案例中,施工企业索赔320万元,最终法院仅支持了20余万元,根本原因就在于施工企业的证据不具有真实性。

上述案例也反映了国内部分施工企业的索赔现状:签订了完善的合同、但没有按照合同约定的索赔条件和索赔程序进行索赔,且索赔证据材料的制作与收集不到位,甚至是虚假的证据材料,一旦面临诉讼,往往处于不利地位。

关于索赔条件和索赔程序,合同中均有明确的约定。作为施工企业,在金融危机形势下面临停工风险时,就要知道合同里关于索赔的条款在哪里,而且要知道是怎么约定的,然后从这些约定中归纳出索赔到底是按照什么样的程序来执行,概括为:索赔条款查找-索赔程序的归纳-索赔证据的制作与收集-请求协商确认。

以1999版建设部《建设工程施工合同(示范文本)》为例进行分析,《建设工程施工合同(示范文本)》第36条规定了索赔条件和索赔程序。

  36.1当一方向另一方提出索赔时,要有正当索赔理由,且有索赔事件发生时的有效证据。

  36.2发包人未能按合同约定履行自己的各项义务或发生错误以及应由发包人承担责任的其他情况,造成工期延误和(或)承包人不能及时得到合同价款及承包人的其他经济损失,承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔:

  (1)索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知;

  (2)发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料;

  (3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于28天内给予答复,或要求承包人进一步补充索赔理由和证据;

  (4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可;

(5)当该索赔事件持续进行时,承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了后28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与(3)、(4)规定相同。

施工企业在接到停工通知后,应立即查找到施工合同中该索赔程序的规定,阶段性地向工程师发出索赔意向,在恢复施工之日起28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告,工程师如未依照约定的程序答复,则视为已经认可。即使工程师作出不予认可或其他模糊的答复,只要施工企业按照程序进行索赔,一旦进入诉讼程序,施工企业也将处于有利地位。但是,如果施工企业不按照上述程序进行索赔,没有制作相应的证据及收集相应的证据,或者制作的是一些虚假证据,则施工企业将处于被动地位,诉讼时再提出索赔请求,因没有证据支持或者证据因不具有真实性,将面临败诉的后果。

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此外,需要特别注意的是,一般国内投资的工程项目,双方管理人员均习惯于办理费用签证,这比按照合同约定进行索赔来得简单、容易。因此,施工企业在这样的情况下应积极办理签证,包括工期顺延的签证。而对于境外投资的工程项目,境外投资商管理人员往往不习惯签证,合同怎么约定,境外投资商就怎么做。因此,施工企业就不能按照习惯办理签证,只能按照合同约定的索赔条款进行索赔,而且需要严格执行索赔程序,否则,往往因程序规定施工企业在一定期限内不作为视为放弃权利,进而丧失索赔的权利。



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